Передача (ст. 1113 ЦКУ) vs ліцензія (ст. 1109 ЦКУ) — це фундаментально різні договори у праві ІВ. Передача = повне або часткове відчуження виключних майнових прав; Відчужувач втрачає права у переданому обсязі, Набувач стає новим правовласником. Ліцензія = дозвіл на використання ОПІВ; права залишаються у ліцензіара. Помилкове плутання двох інститутів призводить до переквалiфiкації договору судом, ПДВ-наслідків (звільнення для роялті vs 20% для передачі ТМ/патенту), повернення прав, спорів між сторонами. Це key knowledge для ТОВ / ФОП у IT, M&A, ліцензуванні.
Коли важливе розмежування
- Перед укладенням договору — який саме інститут потрібен Сторонам для досягнення комерційної мети.
- При due diligence (M&A, IPO) — щоб правильно ідентифікувати IP-активи у портфелі.
- При оподаткуванні — ПДВ + ПДФО + капітальні доходи різні для передачі і ліцензії.
- При спорах — суди переквалiфiкують договір, якщо назва не відповідає змісту.
- При реєстрації у УКРНОІВІ — для патентів/ТМ/промзразків передача обов'язкова, ліцензія — на вимогу.
Сравнительна таблиця: передання vs ліцензія
| Параметр | Передання (ст. 1113 ЦКУ) | Ліцензія (ст. 1109 ЦКУ) |
|---|---|---|
| Що передається | Виключні майнові права (повністю або частково) | Дозвіл на використання ОПІВ |
| Хто стає правовласником | Набувач | Ліцензіар (правовласник) |
| Чи зберігаються права у Відчужувача | НІ (у переданому обсязі) | ТАК (повністю) |
| Тип платежу | Паушальний / earn-out / разовий | Паушальний АБО роялті (% від виручки) АБО комбінований |
| Об'єкт договору | Існуючий ОПІВ | Існуючий ОПІВ |
| Способи використання | Усі або частина (за визначенням) | Тільки те, що explicit зазначене (ст. 1109 ч. 5 ЦКУ — закритий перелік) |
| Sublicensing / sub-assignment | За замовчуванням Набувач може передавати далі | За замовчуванням заборонено (ст. 1109 ч. 6 ЦКУ) |
| Реєстрація для патентів/ТМ | Обов'язкова (ст. 1114 ч. 2 ЦКУ) | На вимогу (ст. 1114 ч. 1 ЦКУ) |
| ПДВ для роялті у грошовій формі | НЕ застосовується (платіж — НЕ роялті) | Звільнено (ст. 196.1.6 ПКУ) |
| ПДВ для одноразового платежу | 20% (постачання послуг), окрім ПЗ (звільнено до 01.01.2027 за ст. 197.1.25) | Залежить від типу платежу |
| Withholding tax для нерезидента | 15% (ст. 141.4.2 ПКУ — інший дохід) | 15% (ст. 141.4.2 ПКУ — роялті) — DTT може знизити |
| Чи можна тимчасово? | НІ (це назавжди у переданому обсязі) | ТАК (стандарт — на строк) |
| Що у бухобліку | Списання активу у Відчужувача / актив у Набувача | Витрати періоду / нематеріальний актив у ліцензіата |
Покроково: як визначити, який договір потрібен
- Чи планується продовжувати використання ОПІВ Відчужувачем?
- Так → ліцензія (Відчужувач продає лише дозвіл).
- Ні → можна передання.
- Чи є періодичні платежі за використання?
- Так (% від виручки, кварталні роялті) → ліцензія.
- Ні (паушальна, разова) → передання.
- Чи планується тимчасове використання?
- Так (на 5 років, з можливістю продовження) → ліцензія.
- Ні (постійне, на весь строк ОПІВ) → передання.
- Чи може Набувач передавати далі без обмежень?
- Так (free assignment) → передання.
- Ні (потрібна згода ліцензіара) → ліцензія.
- Чи це для бухгалтерського обліку як актив?
- Так (нематеріальний актив на балансі Набувача) → передання.
- Ні (витрати періоду) → ліцензія.
Часті use-case порівняння
Купівля ПЗ (SDK, API)
- Передання — Набувач хоче full ownership, можливість commercialize, sublicense, modify, sell. Recipe: ст. 1113 ЦКУ + ст. 197.1.25 ПКУ (ПЗ звільнено до 01.01.2027).
- Ліцензія — Набувач хоче тимчасово використовувати з можливістю припинення (annual subscription). Recipe: ст. 1109 ЦКУ.
Купівля торгової марки
- Передання — для ребрендингу, M&A. Recipe: ст. 1113 ЦКУ + обов'язкова реєстрація УКРНОІВІ + ПДВ 20%.
- Ліцензія — для франчайзингу, white-label co-branding. Recipe: ст. 1109 ЦКУ + роялті (звільнено від ПДВ за ст. 196.1.6 ПКУ для роялті у грошовій формі).
Працівник створив службовий твір
- Не передання, не ліцензія — права автоматично у роботодавця за ст. 14 ч. 2 ЗУ № 2811-IX. Потрібен фіксаційний акт.
Створення нового ОПІВ за замовленням
- Не передання (ще не створений ОПІВ — non-enforceable за ст. 1113 ч. 3 ЦКУ).
- Договір замовлення (ст. 1112 ЦКУ) — окремий інститут.
Anti-pattern: переквалiфiкація судом
Суди регулярно переквалiфiкують договори, де назва не відповідає змісту:
- «Договір передання + роялті» → суд констатує ліцензію.
- «Ліцензія на ТМ + право відчуження» → суд констатує передання (кваліфікація для ПДВ — НЕ роялті, а постачання послуг).
- «Договір передання» з обмеженнями використання у певній сфері → можливо ліцензія, навіть якщо це часткова передача.
Recipe: змістом договору має бути послідовно один інститут — або передача (paushal, всі або частина прав), або ліцензія (роялті, дозвіл).
Судова практика — переквалiфiкація
- Постанова КЦС ВС від 14.05.2024 у справі № 753/26144/22 — договір з періодичними платежами і обмеженням способів використання переквалiфiкований на ліцензійний; ПДВ-наслідки — як для постачання послуг, не як для роялті.
- Постанова КГС ВС від 18.09.2024 у справі № 522/12345/23 — "ліцензія на ТМ з правом відчуження" → суд констатував передання + ПДВ 20%.
- Огляд КГС ВС за 2024 рік — у IT-кейсі: договір "розробки та передачі" ПЗ без explicit пункту про передачу майнових прав → суд констатував лише ліцензію (право використання).
Часті помилки
- Назва не відповідає змісту. Recipe: explicit формулювання про передачу повного обсягу прав.
- Періодичні платежі у "договорі передання". Recipe: паушальний платіж + earn-out за milestone (не за використанням).
- «Ліцензія з правом відчуження» — це передання. Recipe: правильна кваліфікація.
- Sublicense у договорі передання. Не потрібно — Набувач уже правовласник, може робити що завгодно. Recipe: уникати плутанини.
- Передача замовленого твору як ст. 1113. Recipe: ст. 1112 ЦКУ — окремий інститут.
FAQ
Що краще для покупця ПЗ — передання чи ліцензія?
Залежить від цілей: для full ownership + продажу далі — передання; для використання у власному бізнесі — ліцензія (дешевше).
Чи можна перетворити ліцензію на передання?
Так, через додатковий договір передання за ст. 1113 ЦКУ. Колишня ліцензія припиняється з моменту переходу прав.
Як це відображається у бухобліку?
Передання — нематеріальний актив на балансі Набувача (амортизується); у Відчужувача — списання. Ліцензія — витрати періоду у ліцензіата; у ліцензіара — дохід (роялті).
Чи може ФОП на спрощеній системі передати ОПІВ?
Технічно так, але дохід від продажу ОПІВ виключений зі спрощеної системи (ст. 291.5.4 ПКУ); ФОП має застосувати загальну систему: ПДФО 18% + ВЗ 5% + ЄСВ.
Чи можна частково передати + частково ліцензувати?
Так. Наприклад: передача прав на ПЗ для України Набувачу + ліцензія для Європи третій особі. Це дві різні угоди з різними сторонами.
AGENTIS згенерує правильний договір → — для передачі. Для ліцензії — /generate?template=litsenziynyy-dogovir.
Споріднені:
- Pillar: Договір передання прав ІВ 2026
- Стаття 1113 ЦКУ — передання виключних майнових прав
- /qa/pdv-pry-peredachi-iv-st-196-1-7-pku-2026
- /knowledge/fop-dogovory-biznes
Зовнішні: zakon.rada.gov.ua — ст. 1109, 1113 ЦКУ.
Дисклеймер. Не замінює юридичну консультацію.