Договір між ФОП і ТОВ на послуги — оформлення 2026 | AGENTIS

Договір про надання послуг між ФОП і ТОВ укладається у письмовій формі відповідно до ст. 208 ЦКУ та, оскільки одна зі сторін є юридичною особою. Правильне оформлення захищає від перекваліфікації у трудові відносини та претензій Державної податкової служби (ДПС).

Disclaimer: Матеріал носить інформаційний характер і не є юридичною консультацією.

Коли договір про надання послуг між ФОП і ТОВ застосовується?

Договір про надання послуг між фізичною особою — підприємцем (ФОП) і товариством з обмеженою відповідальністю (ТОВ) застосовується, коли ФОП надає послугу, що споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення діяльності (ст. 901 ч. 1 ЦКУ), а ТОВ сплачує за цю послугу.

Відмінність від суміжних договорів:

Edge cases — коли договір послуг НЕ підходить:

• ФОП виготовляє матеріальний виріб на замовлення ТОВ → договір підряду (ст. 837 ЦКУ);
• ФОП фактично виконує роботу щодня за графіком ТОВ, підпорядковується керівнику → ризик перекваліфікації у трудові відносини (ст. 21 КЗпП);
• послуга є фінансовою → додатково застосовується ст. 9 Закону України «Про фінансові послуги та фінансові компанії».

Правова основа договору між ФОП і ТОВ

Договір між ФОП і ТОВ регулюється нормами ЦКУ, оскільки обидві сторони є суб'єктами господарювання.

Ключові норми:

• Ст. 901 ЦКУ — визначення договору про надання послуг, обов'язок замовника оплатити послугу;
• Ст. 902 ЦКУ — виконавець надає послугу особисто; делегування допускається лише якщо це передбачено договором, але відповідальність залишається за виконавцем;
• Ст. 903 ЦКУ — замовник оплачує послугу в розмірі, строки та порядку, встановлених договором; якщо неможливість виконання виникла з вини замовника — він сплачує повну ціну;
• Ст. 905 ЦКУ — строк встановлюється за домовленістю сторін;
• Ст. 906 ЦКУ — відповідальність виконавця за порушення договору;
• Ст. 907 ЦКУ — одностороннє розірвання договору в порядку та на підставах, встановлених ЦКУ або домовленістю сторін;
• Ст. 180–181 ЦКУ — істотні умови господарського договору, обов'язковість письмової форми;
• Ст. 208 ЦКУ — правочини між юридичною особою та фізичною особою вчиняються у письмовій формі.

Ризики перекваліфікації договору у трудові відносини

ДПС та суди перекваліфіковують договір послуг із ФОП у трудові відносини, якщо виявляють ознаки трудового договору за ст. 21 КЗпП.

Критерії ДПС (лист ДФС від 01.02.2018 № 3618/7/99-99-13-01-01-17, роз'яснення ДПС 2021–2023):

1. ФОП має єдиного замовника — ТОВ (понад 75% доходу від одного контрагента);
2. ФОП виконує роботу систематично за графіком ТОВ (фіксований робочий час);
3. ФОП використовує матеріали, обладнання, приміщення ТОВ без компенсації;
4. Договір не містить конкретного опису послуги, а лише функцію (наприклад, «ведення бухгалтерії»);
5. Відсутній акт наданих послуг або акт підписується формально без деталізації.

Позиція Верховного Суду:

У постанові Верховного Суду від 14.01.2021 у справі № 400/2736/19 суд зазначив, що визначальними ознаками трудових відносин є: особиста залежність працівника, підпорядкування правилам внутрішнього трудового розпорядку, систематична виплата винагороди незалежно від результату. Якщо ці ознаки присутні — договір із ФОП перекваліфіковується незалежно від його назви.

Наслідки перекваліфікації:

• донарахування ПДФО 18% + військовий збір 5% (з 2024 р.) з усіх виплат за весь перевірений період;
• донарахування ЄСВ 22% за рахунок ТОВ на всю суму виплат;
• штраф 10 мінімальних зарплат за кожного неоформленого працівника (ст. 265 КЗпП) — у 2026 р. орієнтовно 80 000 грн за особу;
• пеня за несвоєчасну сплату ПДФО та ЄСВ відповідно до ст. 129 ПКУ — 120% річних облікової ставки НБУ за кожен день прострочення;
• адміністративна відповідальність посадових осіб ТОВ за ст. 41 КУпАП.

Практичний алгоритм захисту від перекваліфікації

Щоб мінімізувати ризик перекваліфікації договору послуг із ФОП у трудові відносини, ТОВ рекомендується дотримуватися такого алгоритму:

1. Диверсифікація замовників для ФОП Переконайтеся, що ФОП має інших замовників або задокументуйте об'єктивні причини, чому 100% доходу надходить від вашого ТОВ. Відсутність монозалежності — один із ключових аргументів на користь цивільно-правових відносин.

2. Чіткий предмет договору Формулюйте предмет через конкретний результат або перелік дій із вимірюваними параметрами (обсяг, кількість, критерії якості), а не через трудову функцію («бухгалтер», «менеджер»).

3. Відсутність ознак підпорядкування Не включайте до договору або додаткових угод умови про фіксований графік роботи, обов'язкову присутність в офісі, підпорядкування внутрішньому розпорядку ТОВ. ФОП самостійно визначає спосіб і час надання послуги.

4. Власні ресурси ФОП За можливості ФОП повинен використовувати власне обладнання та програмне забезпечення. Якщо ТОВ надає ресурси — пропишіть у договорі компенсацію або орендну плату.

5. Деталізовані акти наданих послуг Кожен акт має містити конкретний перелік виконаних дій, обсяг, період надання та підтвердження результату. Формальний акт «послуги надані в повному обсязі» без деталізації — червоний прапор для ДПС.

6. Документальне підтвердження незалежності Зберігайте листування (email, месенджери), технічні завдання, звіти — будь-які документи, що підтверджують самостійність ФОП у виборі методів роботи та відсутність підпорядкування.

7. Регулярний правовий аудит Не рідше ніж раз на рік перевіряйте договірні відносини з ФОП на відповідність актуальній практиці ДПС та судів. Зміни у податковому законодавстві можуть впливати на критерії перекваліфікації.

Покроково: як правильно оформити договір між ФОП і ТОВ

Крок 1. Перевірка статусу ФОП (день 1) Замовити витяг з ЄДР через портал «Дія» або сайт Мін'юсту. Перевірити: ФОП зареєстрований, вид діяльності за КВЕД відповідає предмету договору, статус платника єдиного податку.

Крок 2. Визначення предмету та форми договору (день 1–2) Сформулювати конкретний опис послуги: що саме, в якому обсязі, за яким критерієм вважається наданою. Уникати розмитих формулювань типу «консультаційні послуги» без деталізації.

Крок 3. Узгодження істотних умов (день 2–3) Відповідно до ст. 901-902 ЦКУ обов'язково узгодити: предмет, ціну (або порядок її визначення), строк. Без цих умов договір вважається неукладеним.

Крок 4. Складання тексту договору (день 3–5) Включити всі обов'язкові розділи (див. нижче). Перевірити відповідність формулювань ст. 901–906 ЦКУ.

Крок 5. Підписання договору (день 5–7) Договір підписується уповноваженою особою ТОВ (директор або особа за довіреністю) та ФОП особисто. Проставляється печатка ТОВ (якщо є). ФОП може діяти без печатки.

Крок 6. Реєстрація у внутрішньому обліку ТОВ (день 7) Присвоїти номер договору, внести до реєстру договорів ТОВ, передати до бухгалтерії.

Крок 7. Виконання та документування (протягом строку договору) Після кожного етапу або після завершення — підписати акт наданих послуг. Акт є первинним документом відповідно до ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» № 996-XIV.

Крок 8. Розрахунки та закриття (у строки, визначені договором) ТОВ перераховує кошти на рахунок ФОП. ФОП відображає дохід у книзі обліку доходів. ТОВ відносить витрати на собівартість за наявності підписаного акта.

Строки та дедлайни

Обов'язкові умови договору: предмет, ціна, строки, відповідальність

Договір між ФОП і ТОВ є господарським, тому відповідно до ст. 901-902 ЦКУ