Взаємний договір NDA (mutual non-disclosure agreement) — двосторонній договір про нерозголошення, де обидві сторони одночасно є Розкривачем і Отримувачем конфіденційної інформації. Регулюється тими самими нормами, що й однобічний (ст. 505-508 ЦКУ + ст. 626-654 ЦКУ + ЗУ № 236/96-ВР), але вимагає симетричних зобов'язань. Mutual NDA — стандарт для партнерств, M&A, joint venture, B2B-перемовин про спільний продукт.
Коли потрібен саме взаємний NDA
Mutual NDA — правильний вибір у таких сценаріях:
- Перемовини про joint venture або стратегічне партнерство — обидві сторони розкривають фінансову, операційну, технологічну інформацію.
- M&A pre-deal — продавець і покупець обмінюються DD-матеріалами.
- B2B-перемовини про спільний продукт — обмін архітектурою, roadmap, IP.
- Технологічна співпраця між компаніями — розробка спільного рішення, де кожна сторона приносить power know-how.
Якщо інформацію розкриває тільки одна сторона (роботодавець → працівник, замовник → виконавець), потрібен однобічний NDA з працівником або фізособою-ФОП.
Симетричні vs асиметричні mutual NDA
Не всі взаємні NDA однакові. Розрізняють:
| Тип | Опис | Коли використовувати |
|---|---|---|
| Симетричний | однакові категорії інформації, однакові штрафи, однакові строки | партнерство рівних, joint venture |
| Асиметричний | різні категорії або суми штрафів через різний обсяг інформації | M&A де target розкриває більше, ніж buyer |
Симетричний — простіший для перемовин і психологічно «справедливий». Асиметричний — точніший, але потребує детальніших переговорів.
Структура взаємного NDA
Покроково, які пункти обов'язкові:
- Преамбула: обидві сторони — Розкривач і Отримувач одночасно. Це фіксується у визначеннях.
- Мета розкриття — спільна, наприклад «дослідження можливостей співпраці у проєкті X».
- Дві симетричні таблиці категорій — Категорії, що розкриває Сторона А; Категорії, що розкриває Сторона Б. Якщо симетричний — одна таблиця для обох.
- Обов'язки кожної сторони як Отримувача — non-disclosure + non-use + захист на рівні власних комерційних таємниць (стандарт care).
- Винятки — ті ж 4 стандартні (публічна; раніше відома; від третьої особи; за вимогою закону).
- Симетричний строк — типово 3-5 років для більшості сценаріїв.
- Симетричні санкції — штраф за факт + штрафна неустойка (ст. 624 ЦКУ), однакова для обох.
- Повернення / знищення інформації — обопільно після завершення мети.
- Підсудність — для UA-UA: господарський суд; для cross-border: LCIA / SIAC.
Інтерактивний шаблон mutual NDA →
Типові пастки mutual NDA
Розглянемо найчастіші проблеми, що руйнують взаємний NDA у суді:
- Асиметричні зобов'язання при «симетричному» позиціюванні — одна сторона декларує «mutual», але формулювання насправді захищають лише її.
- Один перелік категорій на обидві сторони — якщо обсяги інформації істотно різні, варто розділити переліки.
- Однакові штрафи при різних обсягах інформації — некомерційно: сторона з меншим обсягом інформації несе непропорційний ризик.
- Відсутність non-circumvention — ризик, що сторона обійде партнера і вийде на його клієнтів безпосередньо. Часто додають до mutual NDA в M&A.
- Спільне володіння створеною спільно інформацією — забути врегулювати, кому належить IP, створене у процесі перемовин (ст. 17 ЗУ № 2811-IX).
Розрахунок штрафів — приклад симетричного підходу
Розрахунок неустойки для типового partnership mutual NDA на 5 років:
| Параметр | Значення |
|---|---|
| Категорії конфіденційної інформації | 8 пунктів (фінансові, технічні, клієнтські) |
| Фіксований штраф за факт | 250 000 грн |
| Тип неустойки | штрафна (ст. 624 ЦКУ) |
| Строк зобов'язань | 5 років |
| Підсудність | Господарський суд за місцем відповідача |
| Закон | право України |
Сума 250 000 грн — типовий діапазон для B2B-перемовин середнього масштабу. Для угод з фондом інвестицій або великим корпоративним M&A — підвищують до 1 000 000 грн або до 1-5% річного обороту recipient. Детальніше: Розрахунок штрафу за NDA.
Mutual NDA при M&A та due diligence
Особливість M&A — при provadit DD покупець отримує більше інформації, ніж розкриває. Якщо угода зривається, покупець «йде з повними руками». Тому:
- Додавайте non-solicitation (заборона переманювання співробітників target) — типово 12-24 місяці.
- Додавайте non-circumvention (заборона прямих контактів з клієнтами / постачальниками target) — 12-36 місяців.
- Покупець фактично надає більший фіксований штраф (1-5 млн грн), ніж target.
- Використовуйте clean team механізм — критично чутливу інформацію переглядає тільки невелика група осіб (юристи, фінансисти).
Більше про pre-deal NDA: NDA перед інвестиціями (DD).
Ключові норми
- ст. 505 ЦКУ — поняття комерційної таємниці.
- ст. 506 ЦКУ — майнові права на комерційну таємницю.
- ст. 508 ЦКУ — припинення прав з моменту втрати секретності.
- ст. 549 ЦКУ — поняття неустойки.
- ст. 624 ЦКУ — співвідношення збитків і неустойки (для штрафної неустойки потрібне пряме застереження).
- ст. 17 ЗУ № 2811-IX — майнові права на твір за замовленням / у спільному проєкті.
- ст. 16-19 ЗУ № 236/96-ВР — адміністративна відповідальність за неправомірне використання комерційної таємниці.
Дисклеймер. AGENTIS — інформаційна платформа юридичної ясності, не замінює адвоката. Mutual NDA при M&A середнього і великого масштабу варто узгоджувати з адвокатом.
Зовнішні джерела
- Глава 46 ЦКУ ст. 505-508 на Zakon.Rada
- Стаття 232 ККУ — кримінальна відповідальність
Готовий до складання mutual NDA?
Згенерувати взаємний NDA → — інтерактивний шаблон з варіантом «обидві сторони розкривають».