NDA перед інвестиціями DD 2026: ст. 505 ЦКУ + non-solicit

NDA перед інвестиціями (pre-deal NDA, due diligence NDA) — спеціальний договір про нерозголошення, який підписується до початку DD-процесу між компанією-target і потенційним інвестором / покупцем. Регулюється ст. 505-508 ЦКУ (комерційна таємниця) + ст. 626-654 ЦКУ (загальні норми про договори) + у разі cross-border — ст. 35-36 ЗУ «Про міжнародний комерційний арбітраж». Ключове відрізняє pre-deal NDA — асиметрія: target розкриває значно більше, ніж інвестор, тому стандартна структура mutual не завжди підходить.

Чому pre-deal NDA — окремий тип

У DD-процесі target надає інвестору доступ до:

• фінансових звітів, P&L, balance sheet, cash flow;
• клієнтської бази, контрактів з ключовими клієнтами;
• штатного розкладу, зарплат, ESOP;
• технічної архітектури, IP, патентів;
• судових справ і зобов'язань;
• даних про засновників, cap table;
• комерційних метрик (LTV, CAC, MRR, churn).

Інвестор натомість надає лише загальну інформацію про себе: розмір фонду, портфель, інвестиційний фокус. Якщо угода не відбудеться — інвестор «йде з повними руками», що підвищує ризик для target.

Тому pre-deal NDA має додаткові антикомпрометаційні механізми, відсутні у звичайному mutual.

4 додаткові механізми pre-deal NDA

Без цих механізмів target ризикує: інвестор отримає клієнтську базу, найме топ-команду і запустить конкурентний продукт — без покупки самої компанії.

Структура pre-deal NDA: обов'язкові пункти

Покроково, які пункти повинен містити pre-deal NDA:

1. Преамбула + мета — конкретно «оцінка можливості інвестування / придбання компанії [Target] інвестором [Investor]».
2. Перелік категорій конфіденційної інформації — детальний, мінімум 10-15 категорій (фінансові, операційні, технічні, продуктові, юридичні, кадрові).
3. Зобов'язання Investor як Receiving Party — non-disclosure + non-use.
4. Non-solicitation пункт — заборона переманювання працівників target та її афілійованих компаній (типово 12-24 місяці).
5. Non-circumvention пункт — заборона прямих контактів з top-10 клієнтами і top-5 постачальниками target в обхід угоди.
6. Standstill пункт (для публічних target) — заборона купувати акції target на ринку без згоди.
7. Clean team механізм — список осіб з доступом до sensitive інформації, заборона передачі копій поза clean team.
8. Винятки — стандартні 4 (публічна; раніше відома; від третьої особи; за вимогою закону) + додатково: інформація про загальний market overview, не специфічна для target.
9. Зобов'язання знищення інформації — після завершення DD (як з угодою, так і без). Acknowledgment letter про знищення.
10. Strok зобов'язань — типово 3-5 років для більшості пунктів; для R&D / IP — 10 років.
11. Санкції — фіксований штраф (1-5 млн грн або 1-5% обороту recipient) + штрафна неустойка (ст. 624 ЦКУ).
12. Injunctive relief — судова заборона (ст. 16 ЦКУ).
13. Підсудність — для UA-UA: господарський суд; для cross-border: LCIA / SIAC.

Інтерактивний шаблон pre-deal NDA →

Розрахунок штрафу для pre-deal NDA

Через високу cost-of-leak у M&A штрафи у pre-deal NDA значно вищі, ніж у звичайному B2B:

Детальніше про розрахунок штрафів: Розрахунок штрафу за NDA.

Cross-border pre-deal NDA: applicable law

Якщо інвестор — іноземний (US VC, EU PE), варто врахувати:

• Стандартний вибір applicable law: law of England and Wales (нейтральний для UA-EU); New York law (для UA-US); Singapore law (для UA-APAC).
• Стандартний вибір місця арбітражу:
  • LCIA (London Court of International Arbitration) — найпопулярніший для UA-EU. Англійський Arbitration Act 2025 (Royal Assent березень 2025) модернізував раніше Act 1996 і закріпив, що applicable law to arbitration agreement = law of seat (якщо сторони не домовились прямо про інше).
  • SIAC (Singapore International Arbitration Centre) — для APAC.
  • ICC Paris — універсальний для крос-юрисдикційних кейсів.
• Виконання іноземних арбітражних рішень в Україні — за Нью-Йоркською конвенцією 1958, ст. 35-36 ЗУ «Про міжнародний комерційний арбітраж».

Детальніше: Cross-border NDA: LCIA, SIAC, applicable law.

Anti-pattern: чого уникати в pre-deal NDA

1. NDA без non-solicitation — інвестор може legitimately переманити CTO target. Втрата стратегічна.
2. Non-circumvention тільки на 6 міс — недостатньо. M&A pipeline cycle = 12-36 міс.
3. Без clean team механізму при критичній інформації — інформація про клієнтів і IP передається всій команді інвестора.
4. Без зобов'язання знищити після DD — копії залишаються у юристів, аудиторів, advisors інвестора.
5. Без injunctive relief — у разі порушення target отримує тільки post-factum компенсацію, а не запобігання.

Зв'язок з іншими договорами M&A

Pre-deal NDA — лише перший документ у багатоступеневому процесі M&A. Далі:

NDA лишається у силі після підписання SPA — як strok захисту інформації, отриманої у процесі DD, навіть якщо угода відбулася. Або припиняється, якщо угода не відбулася (з відповідним строком зобов'язань щодо отриманої інформації — типово 3-5 років).

Дисклеймер. AGENTIS — інформаційна платформа юридичної ясності, не замінює адвоката. Pre-deal NDA для угод з істотним об'ємом фінансування варто узгоджувати з M&A-юристом.

Ключові норми

• ст. 505-508 ЦКУ — комерційна тайна (об'єкт захисту).
• ст. 549, 551, 624 ЦКУ — неустойка, штраф.
• ст. 16 ЦКУ — injunctive relief.
• ЗУ «Про міжнародний комерційний арбітраж» ст. 35-36 — виконання іноземних арбітражних рішень.
• Нью-Йоркська конвенція 1958 — визнання та виконання іноземних арбітражних рішень.

Зовнішні джерела

• Глава 46 ЦКУ ст. 505-508
• ЗУ «Про міжнародний комерційний арбітраж»

Готовий до складання pre-deal NDA?

Згенерувати pre-deal NDA → — інтерактивний шаблон з варіантами non-solicitation, non-circumvention і clean team.