Тип цивільного договору між фізичною особою — підприємцем (ФОП) і товариством з обмеженою відповідальністю (ТОВ) визначається предметом відносин. Відповідно до ст. 626 Цивільного кодексу України (ЦКУ), сторони вільні у виборі виду договору. Підряд (ст. 837 ЦКУ) — для матеріального результату, послуги (ст. 901 ЦКУ) — для діяльності, доручення (ст. 1011 ЦКУ) — для представництва.
Disclaimer: Матеріал носить інформаційний характер і не є юридичною консультацією.
У чому відмінність між договором підряду, послуг і доручення для ФОП і ТОВ?
Ключова відмінність — у предметі та гарантії результату. За договором підряду (ст. 837 ЦКУ) підрядник зобов'язується виконати роботу та передати її результат замовникові; предметом є саме результат роботи — виготовлений товар, побудований об'єкт, написаний код. За договором про надання послуг (ст. 901 ЦКУ) виконавець зобов'язується вчинити певну дію або здійснити певну діяльність (консультування, маркетинг, навчання); послуга споживається в процесі її надання, і закон не вимагає передачі окремого матеріального результату. За договором доручення (ст. 1011 ЦКУ) повірений зобов'язується вчинити від імені та за рахунок довірителя певні юридичні дії; ФОП діє як представник ТОВ на підставі виданої довіреності.
| Критерій | Підряд (ст. 837) | Послуги (ст. 901) | Доручення (ст. 1011) |
|---|---|---|---|
| Предмет | Матеріальний результат | Діяльність/дія | Юридичні дії від імені |
| Ризик невиконання | На підряднику | Розподілений | На довірителі |
| Акт | Акт здачі-приймання | Акт наданих послуг | Звіт повіреного |
| Оплата | Після передачі результату | За фактом діяльності | Після виконання доручення |
Як покроково обрати тип договору між ФОП і ТОВ?
Алгоритм вибору займає не більше чотирьох кроків і дозволяє уникнути перекваліфікації договору.
Крок 1. Визначте, що є результатом співпраці.
- Є конкретний матеріальний об'єкт або документ → договір підряду (ст. 837 ЦКУ).
- Результат — процес, активність, знання → договір про надання послуг (ст. 901 ЦКУ).
- ФОП підписуватиме документи, укладатиме правочини від імені ТОВ → договір доручення (ст. 1011 ЦКУ) або агентський договір (ст. 295 ЦКУ у поєднанні з нормами про доручення/комісію).
Крок 2. Перевірте систему оподаткування ФОП.
- ФОП на 3-й групі єдиного податку може надавати будь-які послуги та виконувати роботи без обмежень за видами діяльності (п. 291.5 ПКУ — перевірте виключення).
- ФОП на 2-й групі — лише послуги платникам єдиного податку або населенню; надання послуг юридичній особі-загальносистемнику заборонено (пп. 291.4.1 ПКУ).
Крок 3. Зафіксуйте незалежність ФОП. Договір має містити: відсутність підпорядкування внутрішньому розпорядку ТОВ, самостійне визначення способу виконання, власний інструмент/ресурс ФОП. Це критично для уникнення перекваліфікації (детально — у наступному розділі).
Крок 4. Оберіть форму розрахунків і строки. Зафіксуйте в договорі: вартість, строк виконання, порядок підписання акта. Відсутність хоча б однієї з цих умов — підстава для спору щодо ціни (ст. 632 ЦКУ) або строку (ст. 631 ЦКУ).
Які ризики перекваліфікації цивільного договору у трудовий?
Державна податкова служба (ДПС) та суди перекваліфіковують договір у трудовий, якщо виявляють системні ознаки трудових відносин. Верховний Суд у постанові від 14.01.2021 у справі № 400/693/20 зазначив: вирішальним є зміст відносин, а не назва договору.
Критерії ДПС і ВС для перекваліфікації:
- ФОП виконує одну й ту саму функцію постійно, без змінного завдання.
- ФОП підпорядкований внутрішньому розпорядку ТОВ (фіксований графік, пропускний режим).
- Оплата здійснюється двічі на місяць у фіксованій сумі незалежно від обсягу.
- ФОП використовує виключно матеріально-технічну базу ТОВ.
- ФОП має лише одного контрагента — це ТОВ.
Наслідки перекваліфікації: донарахування ПДФО 18% + військового збору 5% (з 01.01.2025 ставка збільшена ЗУ № 4015-IX) на всі виплати, штраф 25% недоплаченої суми (п. 127.1 ПКУ), нарахування ЄСВ 22%.
Захисні формулювання в договорі:
- «Виконавець самостійно визначає спосіб, час і місце виконання завдання».
- «Виконавець має право залучати субпідрядників».
- «Оплата здійснюється на підставі підписаного акта».
Які строки виконання і строки позовної давності за кожним типом договору?
Строки виконання зобов'язань визначаються договором; за їх відсутності — ст. 530 ЦКУ (виконання у розумний строк або на вимогу кредитора).
| Тип договору | Строк виконання | Позовна давність |
|---|---|---|
| Підряд (ст. 837) | Встановлений договором; прострочення — ст. 849 ЦКУ | Загальна — 3 роки (ст. 257 ЦКУ); для прихованих недоліків — 1 рік з дня виявлення (ст. 863 ЦКУ) |
| Послуги (ст. 901) | Договірний або розумний | Загальна — 3 роки (ст. 257 ЦКУ) |
| Доручення (ст. 1011) | Строк довіреності або договору | Загальна — 3 роки (ст. 257 ЦКУ) |
Строки позовної давності починають перебіг з дня, коли особа дізналася або могла дізнатися про порушення свого права (ст. 261 ЦКУ). Для договору підряду окремо слід враховувати скорочену позовну давність щодо неналежної якості робіт: 1 рік для прихованих недоліків (ст. 863 ЦКУ) і 3 роки, якщо недоліки у будівлях або спорудах (ст. 864 ЦКУ). Детальніше про перебіг строків давності у господарських спорах — у розділі /topics/pozovna-davnist-u-hospodarskykh-sporakh.
Важливо: ТОВ зобов'язане підписати акт або надати мотивовану відмову протягом строку, визначеного договором. Мовчазне ухилення від підписання — підстава для звернення до суду з вимогою про стягнення боргу.
Які документи є обов'язковими для договору між ФОП і ТОВ?
Мінімальний пакет документів залежить від типу договору, але є спільний обов'язковий перелік для всіх.
Обов'язкові умови договору (ст. 628 ЦКУ + спеціальні норми):
- Повні найменування сторін: ФОП — прізвище, ім'я, по батькові + реєстраційний номер облікової картки (РНОКПП); ТОВ — повна назва + код ЄДРПОУ.
- Предмет договору: конкретний опис роботи/послуги/доручення.
- Ціна або порядок її визначення (ст. 632 ЦКУ).
- Строк виконання (ст. 631 ЦКУ).
- Порядок приймання: умови підписання акта.
- Відповідальність сторін.
Обов'язкові первинні документи:
- Акт виконаних робіт/наданих послуг — підтверджує факт виконання для цілей бухобліку (ст. 9 ЗУ «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» № 996-XIV).
- Рахунок-фактура або інвойс — підстава для оплати.
- За договором доручення — звіт повіреного (ст. 1022 ЦКУ) та довіреність.
Додаткові угоди оформлюються письмово та є невід'ємною частиною договору (ст. 654 ЦКУ).
FAQ
Чи може ФОП працювати з ТОВ без письмового договору? Формально — так, якщо сума правочину не перевищує 20 неоподатковуваних мінімумів (ст. 208 ЦКУ). Однак на практиці ТОВ зобов'язане мати первинний документ для відображення витрат у бухобліку (ст. 9 ЗУ № 996-XIV), тому усна форма між юридичною особою та ФОП фактично неприйнятна.
Яке оподаткування у ФОП за договором з ТОВ? ФОП на єдиному податку сплачує єдиний податок за своєю ставкою (2–5% або 3–5% залежно від групи, ст. 293 ПКУ) і не є платником ПДФО з доходів від підприємницької діяльності (пп. 165.1.36 ПКУ). ТОВ не є податковим агентом щодо виплат ФОП-єдиннику — ПДФО та ВЗ не утримуються за умови надання ФОП копії витягу з реєстру платників ЄП.
Чи потрібна ліцензія або дозвіл ФОП для роботи з ТОВ? Залежить від виду діяльності. Ліцензування обов'язкове для видів, визначених ст. 7 ЗУ «Про ліцензування видів господарської діяльності» № 222-VIII (медицина, будівництво, охорона, перевезення тощо). ТОВ має право перевірити наявність ліцензії до підписання договору.
Чи може один ФОП мати кілька договорів з одним ТОВ одночасно? Так, законодавство не обмежує кількість договорів. Однак наявність кількох договорів з одним контрагентом при одночасній відсутності інших клієнтів посилює ризик перекваліфікації у трудові відносини (критерій ДПС — єдине джерело доходу). Докладніше про оформлення відносин з ФОП читайте в базі знань порталу.
Детальніше про захист прав ФОП у спорах з контрагентами — у розділі /topics/fop-prava-ta-zakhyst.
Не впевнені, який договір укласти? AGENTIS проаналізує вашу ситуацію та порекомендує оптимальний тип договору з обґрунтуванням за нормами ЦКУ. Описати ситуацію — перший аналіз 149 грн.